2016中级会计考纲（会计初级考试题纲）

“这对叔侄真是可恶！”山西，阳泉。一男子碰到一个智障女孩，将其骗到无人处进行猥亵，后又将女孩介绍给其侄儿，其侄儿随后强奸了女孩。因触犯刑律，叔侄俩双双被追究刑事责任。

 

（案例来源于山西阳泉市中级人民法院）

 

老孟是个文盲，属于轻度精神发育迟滞，智商大概相当于9到11岁的青少年。据了解，患有轻度精神发育迟滞的人，主要表现为学习困难、语言能力差、社会适应差等，成年后一般可以自食其力，也有的能建立家庭。

 

2016年2月下旬的一天下午，老孟在县城某广场附近看到了21岁的智障女孩白某某，就将她诱骗到自己干活的帐篷内。据女孩陈述，老孟与她发生了两次关系，但是老孟则说自己打算与女孩发生关系，双方都脱了衣服，但关键时刻女孩不同意，他也就作罢了。老孟说虽然没有与女孩发生关系，但承认对女孩进行了猥亵。

 

老孟虽然精神发育迟缓，但是并不傻，竟然晓得“肥水不流外人田”。当天晚上，老孟带着白某某来到某饭店，其侄儿小孟在此处工作，并将白某某介绍给了小孟。小孟请白某某和老孟吃了晚饭。

 

饭后老孟回到自己的宿舍了，小孟则带着白某某去了县城的某家洗浴中心，开了一间房。洗过澡后，在房间内与白某某发生了关系。第二天早上，小孟和白某某各自离开。

 

白某某回家后，家人问她怎么一夜没有回家，白某某就说自己被两个男的强奸了，然后其家人就带着她到公安机关报案，随后老孟和小孟先后被抓获。

 

到案后，小孟交代了自己与白某某发生关系的事实，老孟则辩解自己没有与白某某发生关系，但承认猥亵了白某某。

 

经过司法鉴定，老孟属于限制行为能力人，具有部分刑事责任能力；白某某因为癫痫导致精神病，智力低下，没有性防卫能力；从白某某内裤上提取的生物，经鉴定属于白某某和小孟所有。

 

事发后，小孟赔偿了白某某10万元，取得了白某某及其家人的谅解，并为其出具了谅解书。

 

一审法院经过审理认为，老孟采用诱骗的方式猥亵不具备性防卫能力的精神病人，其行为已构成强制猥亵罪。小孟采用欺骗引诱的方式与不具备性防卫能力的精神病人发生性关系，其行为已构成强奸罪，均依法应予惩处。老孟作案时辨识能力存在，控制能力削弱，具备部分刑事责任能力，依法可从轻处罚。小孟认罪态度好，在案发后积极赔偿白某某损失，并取得白某某及家属谅解，可酌情从轻处罚。

 

因此，一审法院以老孟犯强制猥亵罪，判处有期徒刑三年；小孟犯强奸罪，判处有期徒刑三年。

 

对于这一判决，检察机关提出抗诉，认为老孟主观上想和白某某发生关系，客观上实施了该行为，因此法院认定其构成强制猥亵罪与事实不符，显属错误。

 

小孟也提出抗诉，辩称自己是经人介绍和白某某谈恋爱，双方发生关系不构成犯罪，另外自己已经积极赔偿白某某的损失，希望能判缓刑。

 

二审法院经过审理认为，强制猥亵罪与强奸罪的根本区别在于主观上是否以发生性关系为目的。本案中，根据老孟供述，其目的是想与白某某发生性关系，客观上也实施了准备行为。因此，老孟的行为符合强奸罪的构成要件，原审认为老孟构成强制猥亵罪属适用法律错误，应予纠正。

 

对小孟所提上诉理由，二审法院认为，小孟白某某精神不正常，仍然与她发生性关系，其行为构成强奸罪，他的辩解意见不具有事实和法律依据，不予采纳。其所提请求宣告缓刑的意见，因不符合法律规定的宣告缓刑的条件，不予采纳。

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最终，二审法院维持小孟的原审判决，对于老孟，则进行改判，以犯强奸罪，判处其有期徒刑三年。

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超超聊A股优质财经领域创作者

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地方法院裁判观点：参与风险性体育运动应当视为自甘风险，在非故意侵权情形下应当减轻体育活动中侵权方的民事责任。

体育运动固有的特点是带有一定的风险性，参与风险性体育运动应当视为自甘风险，在非故意侵权情形下应当减轻体育活动中侵权方的民事责任。自甘风险的减轻责任比例应当与该项体育活动的发展情况及运动中风险告知呈正相关趋势。

案例索引：殷杰宾、杨丽威诉吉日嘎拉图、北京克来务养殖有限责任公司侵权责任纠纷案【北京市第三中级人民法院（2016）京03民终3265号】

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最高人民法院裁判观点：关于履职之诉是否能被支持，最高院经审查认为，在当事人提出的要求履行法定职责之诉中，除了履责申请之外，人民法院还要审查当事人所申请的事项应具有实体法上的请求权基础，行政机关应具备相应的法定职责，申请行政机关所作的行为应是一个具体、特定的行政行为，可能侵害的必须是属于其本人的主观权利。如果当事人对上述事项明显没有相应的事实根据，则其起诉不具备法定的起诉条件，人民法院可以迳行裁定不予立案或者驳回起诉。

本案中，一审原告、二审上诉人林某向原审法院起诉，请求判令被申请人建瓯市政府对其所承包的农村集体土地进行确权、登记，并颁发全国统一制式的土地承包经营权证，其实质是要求被申请人为其换发新的土地承包经营权证。根据已生效的福建省龙岩市中级人民法院(2016)闽08行初52号行政判决和(2017)闽08行初3号、4号行政判决查明的事实，林某户的承包地已经福建省人民政府批准征收，属于《中华人民共和国农村土地承包经营权证管理办法》第二十条规定的应依法收回农村土地承包经营权证的情形。在此情况下，林某向原审法院提起本案之诉，请求被申请人为其换发新的土地承包经营权证，缺乏事实根据，其起诉不符合法定的起诉条件。因此，一审法院裁定驳回林某的起诉，二审法院裁定驳回其上诉、维持原裁定，均无不当。

案例来源：最高人民法院行政裁定书（2020）最高法行申11605号

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